Grandes patrimonios, empresa familiar y sucesiones

Resumen ejecutivo

• Determina la ley aplicable antes de diseñar nada. Vecindad civil, residencia habitual y nacionalidad deciden cuánto puedes disponer libremente. Un cambio de residencia puede cambiar la ley de tu sucesión.
• Heredar participaciones no es heredar el control ni el cargo. La propiedad se transmite por herencia; el voto depende de mayorías y estatutos; el administrador lo nombra la junta.
• Las legítimas no son iguales en toda España. No traslades las reglas del Código Civil a quien tiene vecindad civil catalana, aragonesa, navarra, vasca, gallega o balear, ni al revés.
• El protocolo familiar solo obliga a quien lo firma. Lo que deba ser exigible frente a la sociedad y a futuros socios tiene que estar en los estatutos.
• Los beneficios fiscales son condicionados. Se pierden si la sociedad no realiza actividad económica, si nadie del grupo familiar cumple el requisito de dirección retribuida o si se incumple el plazo de mantenimiento.

1. Inventario

La planificación empieza por saber qué hay y a nombre de quién.

Patrimonio personal. Inmuebles, inversiones financieras, participaciones, créditos frente a las propias sociedades, seguros de vida, bienes en el extranjero. De cada bien: titular, fecha y título de adquisición, y si es privativo o común.

Régimen económico matrimonial. Determina qué mitad no forma parte de la herencia. No es el mismo en todo el territorio: a falta de capitulaciones, rige la sociedad de gananciales en el derecho común y la separación de bienes en Cataluña y Baleares, con regímenes propios en Aragón, Navarra y parte del País Vasco.

Garantías y deudas. Avales personales del fundador a favor de las sociedades, fianzas, pólizas y cartas de garantía. Las deudas se heredan. En el Código Civil, quien acepta pura y simplemente responde con sus propios bienes (art. 1003 CC), y solo el beneficio de inventario limita la responsabilidad a los bienes de la herencia (art. 1023 CC). Varios derechos forales establecen esa limitación por defecto.

Derechos societarios. Para cada sociedad: porcentaje, clases de participaciones, usufructos y prendas, estatutos, régimen de transmisión entre vivos y por causa de muerte, pactos de socios, composición del órgano de administración y poderes vigentes.

2. Sucesión

Hay tres cosas distintas que se suelen tratar como una sola.

Titularidad hereditaria. En la SL, la adquisición de participaciones por herencia confiere al heredero o legatario la condición de socio (art. 110.1 LSC). Pero los estatutos pueden establecer un derecho de adquisición a favor de los socios sobrevivientes o de la sociedad, por el valor razonable al día del fallecimiento, que debe ejercitarse en tres meses desde que se comunica la adquisición hereditaria (art. 110.2 LSC). Una cláusula así puede dejar a tus herederos con dinero y sin empresa. Hay que leerla antes de otorgar testamento.

Control del capital. Mientras la herencia no se parte, las participaciones pertenecen a la comunidad hereditaria, que debe designar a una sola persona para ejercer los derechos de socio (art. 126 LSC). Si los herederos no se ponen de acuerdo, el paquete queda bloqueado. Repartir a partes iguales entre varios hijos puede convertir una mayoría en varias minorías. Instrumentos para ordenar el control:

• Partición hecha por el propio testador, o encomendada a un contador-partidor (arts. 1056 y 1057 CC).
• Participaciones sin voto, hasta la mitad del capital (art. 98 LSC), o con voto desigual en la SL si los estatutos lo prevén (art. 188.1 LSC).
• Usufructo y nuda propiedad: la condición de socio reside en el nudo propietario y el usufructuario tiene derecho a los dividendos acordados, salvo que los estatutos dispongan otra cosa sobre los demás derechos (art. 127 LSC).

Nombramiento de administradores. El cargo no se hereda. Si fallece el administrador único, cualquier socio puede pedir al letrado de la Administración de Justicia o al registrador mercantil que convoque junta para nombrar otro (art. 171 LSC). Entretanto la sociedad puede quedar sin representación: bancos, nóminas y contratos se paralizan. La solución preventiva es sencilla: órgano plural o administradores suplentes, y poderes que no se extingan con el cargo.

3. Testamentos y legítimas

Qué ley rige. Para un español sin elemento internacional, la ley personal es la de su vecindad civil (arts. 14 y 16 CC), y la sucesión se rige por la ley del causante en el momento del fallecimiento (art. 9.8 CC). La vecindad civil se adquiere por residencia continuada de dos años con declaración de voluntad, o de diez años sin declaración en contrario (art. 14.5 CC). Quien se trasladó hace más de diez años a otra comunidad puede haber cambiado de vecindad sin saberlo.

Con elemento internacional. Para fallecimientos desde el 17 de agosto de 2015 se aplica el Reglamento (UE) 650/2012. La ley aplicable a toda la sucesión es la del Estado de la residencia habitual del causante al fallecer (art. 21). Cabe elegir en testamento la ley de la nacionalidad (art. 22). Cuando la ley designada es la española, las normas internas determinan cuál de los derechos civiles españoles se aplica; para el extranjero residente en España, que carece de vecindad civil, se acude a la unidad territorial de su residencia habitual (art. 36).

Legítima de los descendientes según el territorio.

Existen particularidades locales no recogidas en la tabla, como Ibiza y Formentera o determinados territorios vascos, y legítimas de ascendientes y del cónyuge viudo que varían igualmente.

Pactos sucesorios. El Código Civil prohíbe con carácter general los contratos sobre la herencia futura (art. 1271 CC). Los admiten, con distinto alcance, Cataluña (art. 431-1 de su Código Civil), Aragón (art. 377 de su Código foral), País Vasco (art. 100 de la Ley 5/2015), Galicia, con los pactos de mejora y de apartación (arts. 214 y 224 de la Ley 2/2006), Navarra y Baleares. Permiten ordenar la sucesión en la empresa con carácter vinculante; el testamento es siempre revocable.

Herramienta específica del Código Civil. El testador que quiera preservar indivisa una explotación o mantener el control de una sociedad o grupo puede adjudicarla a un heredero y ordenar que la legítima de los demás se pague en metálico, incluso con dinero ajeno a la herencia y con un aplazamiento que no supere cinco años desde el fallecimiento (art. 1056 CC).

4. Protocolo familiar

El protocolo familiar es el conjunto de pactos suscritos por los socios entre sí, o con familiares, respecto de una sociedad no cotizada, para regular las relaciones entre familia, propiedad y empresa (art. 2 del Real Decreto 171/2007). Su publicidad en el Registro Mercantil es siempre voluntaria.

Su eficacia depende de dónde se recoja cada compromiso.

• Compromisos contractuales: obligan a los firmantes y a sus herederos (art. 1257 CC), pero no a la sociedad. Los pactos reservados entre socios no le son oponibles (art. 29 LSC). Su incumplimiento da lugar a indemnización o a la penalidad pactada, no a la nulidad del acuerdo social contrario.
• Compromisos estatutarios: vinculan a la sociedad, a todos los socios presentes y futuros y se inscriben.

Lo que conviene llevar a los estatutos:

• Régimen de transmisión de participaciones entre vivos y por causa de muerte, con derechos de adquisición preferente. Límites: son nulas las cláusulas que hagan prácticamente libre la transmisión, y las prohibiciones de transmitir solo valen con derecho de separación o por un máximo de cinco años (art. 108 LSC).
• Prestaciones accesorias vinculadas a determinadas participaciones, como trabajar en la empresa o cumplir el protocolo, con sus cláusulas penales (art. 86 LSC).
• Causas de separación y exclusión, que requieren el consentimiento de todos los socios (arts. 347 y 351 LSC).
• Mayorías reforzadas para decisiones clave (art. 200 LSC) y estructura del órgano de administración.

5. Fiscalidad y conflictos

Liquidez. La autoliquidación del Impuesto sobre Sucesiones debe presentarse, con carácter general, en seis meses desde el fallecimiento. A eso se suman las legítimas pagaderas en dinero y las compras entre ramas.

Beneficios fiscales condicionados. La pieza central es la exención de las participaciones en el Impuesto sobre el Patrimonio (art. 4.Ocho.Dos de la Ley 19/1991), que exige:

1. Que la entidad no tenga por actividad principal la gestión de un patrimonio mobiliario o inmobiliario.
2. Que la participación sea al menos del 5 % individual, o del 20 % junto con cónyuge, ascendientes, descendientes o colaterales de segundo grado.
3. Que el titular, o al menos una persona de ese grupo familiar, ejerza efectivamente funciones de dirección y perciba por ello más del 50 % de sus rendimientos empresariales, profesionales y del trabajo.

La exención solo alcanza la parte del valor que corresponde a activos necesarios para la actividad.

De ella depende la reducción del 95 % en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones: en herencias, a favor de cónyuge, descendientes o adoptados, con mantenimiento de lo adquirido durante diez años (art. 20.2 c de la Ley 29/1987); en donaciones se exige además que el donante tenga 65 años o más, o incapacidad, y deje de ejercer y de cobrar por funciones de dirección (art. 20.6). El incumplimiento obliga a ingresar el impuesto no pagado con intereses.

Las comunidades autónomas han modificado porcentajes, plazos y requisitos. Hay que aplicar la norma de la comunidad competente, que con carácter general depende de la residencia habitual del causante o del donatario.

Acciones ante controversias. Las más frecuentes: complemento de legítima (art. 815 CC), reducción de donaciones inoficiosas (art. 636 CC), impugnación de la partición o del testamento, división judicial de la herencia y, en el plano societario, impugnación de acuerdos y acciones de responsabilidad. Las demandas requieren, desde abril de 2025, un intento previo de negociación (art. 5 LO 1/2025).

Caso práctico

Supuesto hipotético con fines ilustrativos. Personas, sociedad y cifras ficticias.

Hechos. Andrés, viudo, 72 años, vecindad civil común. Reside en Madrid y pasa cinco meses al año en Portugal. Es titular del 80 % de Grupo Almenar, S.L., valorado en 20 millones de euros: su paquete vale 16 millones. Su hermano tiene el 20 % restante. Andrés posee además inmuebles por 3 millones e inversiones por 1 millón. Tiene tres hijos: Clara, directora general, y dos que no trabajan en la empresa. Quiere que Clara tenga el control. Los estatutos reconocen a los socios sobrevivientes un derecho de adquisición de las participaciones del socio fallecido.

Paso 1. Ley aplicable. Residencia habitual en España y vecindad civil común: Código Civil. Por prudencia, dada la estancia en Portugal, el testamento incluye la elección de la ley española como ley de su nacionalidad (art. 22 del Reglamento 650/2012).

Paso 2. Cálculo. Patrimonio: 20 millones. Cada tercio: 6,67 millones. Legítima estricta por hijo: 2,22 millones. Clara puede recibir el tercio libre, el de mejora y su legítima estricta: 15,56 millones. Sus hermanos, 2,22 millones cada uno: 4,44 millones en total.

Paso 3. Encaje. El paquete vale 16 millones, 0,44 más de lo que Clara puede recibir. Los demás bienes suman 4 millones, 0,44 menos de lo que corresponde a sus hermanos. Solución: adjudicar a Clara todas las participaciones al amparo del artículo 1056 CC y ordenar que abone en metálico 220.000 euros a cada hermano, con un aplazamiento máximo de cinco años. Los hermanos reciben además los inmuebles y las inversiones.

Paso 4. Estatutos. El derecho de adquisición de los socios sobrevivientes permitiría al hermano de Andrés comprar el paquete por su valor razonable. Hay que modificar los estatutos para excluir de ese derecho las transmisiones a descendientes. Andrés tiene la mayoría necesaria, pero al cambiar el régimen de transmisión el socio que no vote a favor puede separarse (art. 346.2 LSC). Se negocia antes con el hermano.

Paso 5. Fiscalidad. El grupo familiar supera el 20 %. Clara ejerce funciones de dirección y su retribución supera el 50 % de sus rendimientos: el requisito se cumple a través de ella. Se detectan 2,5 millones de inversiones financieras no afectas en la sociedad, el 12,5 % de su valor: la reducción solo alcanzaría al 87,5 % restante. Se revisa la política de inversión. Clara deberá mantener las participaciones durante el plazo aplicable.

Paso 6. Contraste. Con vecindad civil catalana, la legítima sería una cuarta parte del valor, 5 millones, a razón de 1,67 millones por hijo, y como derecho de crédito. Con vecindad navarra, no habría legítima con contenido económico.

Qué revisar antes de actuar

• Vecindad civil de cada titular: lugar de nacimiento, residencias de los últimos diez años y declaraciones ante el Registro Civil.
• Residencia habitual y nacionalidad si hay elemento internacional; bienes en el extranjero.
• Régimen económico matrimonial y capitulaciones.
• Testamentos y pactos sucesorios vigentes, con su fecha.
• Estatutos: transmisión por causa de muerte, derechos de adquisición, mayorías, órgano de administración.
• Cumplimiento actual de los requisitos de exención en el Impuesto sobre el Patrimonio.
• Normativa autonómica aplicable en Sucesiones y Donaciones.

La planificación se trabaja desde el servicio de private clients y empresa familiar, con las áreas de herencias y sucesiones y fiscal y tributario.

Normativa citada

• Código Civil: arts. 9.8, 14, 16, 636, 806, 808, 815, 1003, 1023, 1056, 1057, 1257 y 1271.
• Reglamento (UE) n.º 650/2012, de sucesiones: arts. 21, 22, 36 y 83.
• Ley 10/2008, del libro cuarto del Código Civil de Cataluña, relativo a las sucesiones: arts. 431-1, 451-5 y 451-11.
• Decreto Legislativo 1/2011, Código del Derecho Foral de Aragón: arts. 377 y 486.
• Ley 1/1973, Compilación del Derecho Civil Foral de Navarra: ley 267.
• Ley 5/2015, de Derecho Civil Vasco: arts. 48, 49 y 100.
• Ley 2/2006, de derecho civil de Galicia: arts. 214, 224, 243 y 249.
• Decreto Legislativo 79/1990, Compilación del derecho civil de las Islas Baleares: art. 42.
• Real Decreto Legislativo 1/2010, texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital: arts. 29, 86, 98, 108, 110, 126, 127, 171, 188, 200, 346, 347 y 351.
• Real Decreto 171/2007, por el que se regula la publicidad de los protocolos familiares: art. 2.
• Ley 19/1991, del Impuesto sobre el Patrimonio: art. 4.Ocho.
• Ley 29/1987, del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones: art. 20.
• Ley Orgánica 1/2025, de medidas en materia de eficiencia del Servicio Público de Justicia: art. 5.